Неофициальные привлечения инвестиций (Initial Coin Offerings)

Резкое повышение цены на биткойн, возможно, является причиной искусственного раздувания экономического подъёма активов и необоснованной скупки ценных бумаг.

Для защиты инвесторов необходимо регулировать деятельность по привлечению капитала и инвестиций. Форма деятельности, то есть, что неофициальное привлечение инвестиций (Initial Coin Offering (ICO)) предусматривает выпуск крипто-токенов (цифровых токенов), а не акций и облигаций, не имеет отношения к сути деятельности, которая привлекает капитал от неопределённого круга лиц.

Отсутствие регулирования вокруг ICO стимулирует эмитентов коинов (coin issuers) вести себя ненадлежащим образом. Кроме того, регулирование рынков ценных бумаг существует на протяжении столетия и регулирование краудфандинга осуществляется на протяжении несколько лет, положения которых могут быть адаптированы и применены к ICO.
«Децентрализованная» форма публичных криптовалютных сетей создает проблемы с имплементацией для регулирующих органов в плане адаптации существующих правил.

Программный интерфейс DAO для доступа к данным (Data Access Objects (DAO)) может быть создан в общедоступной платформе для создания децентрализованных онлайн-сервисов на базе блокчейна для эффективного внедрения того, что является децентрализованным аналогом существующих нормативных обязательств или, по крайней мере, целью этих нормативных положений.

Такие действия действительно могут быть профинансированы коинами, выпущенными в ICO.

Что такое ICO?

Управление по финансовому регулированию и надзору Великобритании в своем документе, представленном на обсуждение, по технологии распределенного реестра (distributed ledger technology (DLT)) описало ICO следующим образом:
«С момента выпуска первой версии биткоина в 2009 году наряду с децентрализованной электронной валютной системой «Биткойн» было создано множество приложений, позволяющих людям иметь биткойны и обменивать их на услуги или получать прибыль от капитала.

Эти приложения были скопированы другими общедоступными сетями DLT и включают в себя провайдеров кошельков и сберегательных счетов в цифровой валюте, которые регулярно выплачивают проценты в цифровой валюте. Фирмы также использовали «первичный выпуск коинов (ICO)» для финансирования самих себя».

Некоторые стартапы в DLT пространстве использовали «ICO» для привлечения капитала на ранних этапах их развития. Недавно созданная компания будет выпускать собственные проприетарные криптографически защищенные DLT токены, которые дают инвесторам возможность осущетсвлять увеличение капитала. Если стартапу удалось выпустить достаточное количество токенов, биржи цифровых валют могут создать рынок в этих токенах, что может повысить стоимость (часто определяется в цифровых валютах, таких как биткойн или эфир).

Поэтому ICO имеют различные схожие элементы с первичными публичными предложениями ценных бумаг, размещением ценных бумаг путём закрытой подписки или крауд продажами.

В зависимости от того, как они структурированы, они могут, следовательно, попадать под регулирование вышеуказанного.
Существует много разных типов блокчейн токенов, каждый из которых имеет разные характеристики и сферы использования. Некоторые блокчейн токены, такие как биткойн, функционируют как цифровая валюта, а другие могут представлять собой право на материальные активы, такие как золото или недвижимость.

Блокчейн токены также могут буть использованы в новых протоколах, интерфейсах и сетях для создания приложений распределённой обработки. Эти токены иногда также называются App Coins или Protocol Tokens. Эти типы токенов представляют собой следующий этап инноваций в технологии блокчейн и потенциал для новых типов бизнес-моделей, которые децентрализованы - например, вычисления при помощи интернет-ресурсов (облачная обработка данных) без Amazon, социальные сети без Facebook или интернет-магазины без eBay.

DAO - это цифровая децентрализованная автономная организация и форма инвестиционного фонда венчурного капитала.

Как применяются существующие нормативные положения?

Существует ряд сложных юридических вопросов, связанных с блокчейн токенами. Например, некоторые токены, в зависимости от их особенностей, могут подпадать под действие федеральных законов или законов штатов о ценных бумагах в США. Это означает, среди прочего, что незаконно выпускать их для продажи резидентам США, за исключением случаев выпуска посредством регистрации или предоставления освобождения.

Аналогичные правила применяются во многих других странах. Система ориентируется на федеральный закон о ценных бумагах США, поскольку этот закон представляет собой самый большой риск для краудсэйлов блокчейн токенов.

Во многих юрисдикциях могут быть проблемы в соответствии с законами о борьбе с отмыванием денег и общими законами о защите прав потребителей, а также конкретными законами в зависимости от того, что на самом деле означает токен.

Закон о ценных бумагах

Федеральные законы о ценных бумагах, скорее всего, признают ряд ICO незаконными или недопустимыми и, следовательно, нужно сосредоточится на том, является ли ICO инвестиционным контрактом и, следовательно, на том, что такое тест Howey.

«В деле Верховного суда США между Комиссией по ценным бумагам и биржам (SEC) и Howey был установлен тест на то, является ли соглашение инвестиционным контрактом. Инвестиционный контракт - это тип ценной бумаги.

В контексте блокчейн токенов тест Howey может быть отображен как три независимых элемента (третий элемент включает как третью, так и четвертую часть традиционного теста Howey).

Все три элемента должны быть выполнены, чтобы токен был признан ценной бумагой.
1. Инвестирование денег
2. В публичное предприятие
3. С ожиданием прибыли преимущественно от деятельности других.

Что должны сделать промоутеры ICO, чтобы не попасть под действие теста Howey? Ответ на этот вопрос включает, в основном, критерии транспарентности, например: публикация подробного или авторитетного информационного документа (white paper), разработка плана развития, использование открытого общедоступного блокчейн, публикация всего кода, использование четкого/ логического/ справедливого ценообразования при продаже токенов, определение процента токенов, ассигнованных для команды разработчиков и т. д.

Правила краудфандинга

ICO привлекли внимание авторитетных популярных изданий, таких как Fortune и Economist, оба из которых указывают на то, что могут быть проблемы с защитой инвесторов и может подразумеваться финансовая пирамида.
Оказывается, существуют правила, регулирующие крауд продажи, которые признают, что соблюдение федеральных законов о ценных бумагах может быть чрезвычайно затруднительным и дорогостоящим для эмитента ICO.

Однако, даже если эмитенту ICO удается избежать федеральных законов о ценных бумагах либо из-за благих намерений, либо из-за прямого злого умысла, эмитенту будет очень сложно избегать правила краудфандинга.

Окончательные нормы, регулирующие краудфандинг, позволяют физическим лицам инвестировать в транзакции краудфандинга с использованием ценных бумаг с определенными инвестиционными лимитами.

Нормы также ограничивают сумму денег, которую может привлечь эмитент, используя исключение crowdfunding, налагают требования по раскрытию информации на эмитентов для получения определенной информации о их коммерческих предложениях и размещению ценных бумаг, а также создают нормативную базу для брокеров-дилеров и порталов финансирования, которые способствуют транзакциям краудфандинга».

Определение краудфандинга

Crowdfunding (краудфандинг) - относительно новый и развивающийся метод использования Интернета для привлечения капитала для поддержки широкого спектра идей и проектов. Юридическое лицо или физическое лицо, привлекающее средства посредством краудфандинга, обычно стремится получить небольшие индивидуальные взносы от большого количества людей.

Физические лица, которые заинтересованы в кампании краудфандинга (crowdfunding campaign), могут делиться информацией о проекте, деле, идее или бизнесе друг с другом и использовать информацию, чтобы определить, финансировать ли кампанию, на основе коллективного решения.

Положения о краудфандинге Закона JOBS были направлены на то, чтобы помочь обеспечить стартапы и малый бизнес капиталом, посредством относительно низких по стоимости предложений ценных бумаг, привлечения относительно низких инвестиций в долларах.

Заключительные правила

Эмитенту разрешено повышать максимальную совокупную сумму в размере 1 млн. долларов США посредством предложений по краудфандингу в течение 12-месячного периода;
Индивидуальным инвесторам в течение 12-месячного периода разрешено вкладывать средства в общую сумму по всем предложениям по краудфандингу:
1. Если их годовой доход или собственный капитал составляют менее 100 000 долларов США, тогда наибольшая сумма: 2000 долларов США или 5% от их годового дохода или собственного капитала.
2. Если их годовой доход и собственный капитал равны или превышают 100 000 долларов США, то 10 процентов от наименьшего значения от их годового дохода или собственного капитала;
3. В течение 12-месячного периода совокупная сумма ценных бумаг, проданных инвестору через все предложения по краудфандингу, не может превышать 100 000 долларов США.

Требования к раскрытию информации

Помимо прочего, в своих документах о размещении эмитент обязан раскрывать:
1. Сведения о должностных лицах и директорах, а также владельцах 20 и более процентов эмитента;
2. Описание деятельности эмитента и использование доходов от размещения;
3. Цену ценных бумаг для общественности или метод определения цены, планируемую сумму предложения, крайний срок для достижения планируемой суммы предложения и будет ли эмитент принимать инвестиции сверх планируемой суммы предложения;
4. Некоторые сделки, в совершении которых имеется заинтересованность;
5. Обсуждение финансового состояния эмитента;
6. Финансовая отчетность эмитента, которая в зависимости от суммы, предлагаемой и проданной в течение 12-месячного периода, сопровождается информацией из налоговых деклараций эмитента, проверенной независимым дипломированным бухгалтером или независимым аудитором.

Размещение посредством закрытой подписки

ICO, которые не подпадают под определение ценных бумаг и краудфандинга, обычно рассматриваются как размещение посредством подписки. SEC описывает размещение посредством подписки как:

«Предложение ценных бумаг, освобождаемое от регистрации в SEC, иногда рассматривается как закрытое размещение или незарегистрированное предложение.

Согласно федеральным законам о ценных бумагах компания не может выпускать или продавать ценные бумаги, если предложение не было зарегистрировано в SEC или применимо освобождение от регистрация».

Размещения посредством закрытой подписки не подпадают под действие некоторых законов и положений, которые предназначены для защиты инвесторов, таких как комплексные требования по раскрытию информации, которые применяются к зарегистрированным предложениям.

Несмотря на то, что они не подпадают под действие тех же обязательств по раскрытию информации, что и зарегистрированные предложения, размещения посредством закрытой подписки подпадают под действие положений об борьбе с мошенничеством федеральных законов о ценных бумагах.

Любая предоставленная информация должна быть достоверной и не должна упускать каких-либо существенных фактов, необходимых для предотвращения того, что сделанные заявления вводят в заблуждение.

Может быть сложно или невозможно вернуть деньги, которые инвестируются в предложение, которое оказалось мошенническим. Кроме того, несмотря на то, что предложение может быть освобождено от регистрации в SEC, может потребоваться, чтоб предложение отдельно соответствовало Законам штатов о ценных бумагах, в том числе требованиям государственной регистрации или освобождению от регистрации в конкретном штате.

Компании, полагающиеся на освобождение Reg D, не должны регистрировать свое предложение ценных бумаг в SEC, но они должны подать в электронном виде так называемую «форму D» в SEC.

Что на самом деле происходит в реальном мире?

Удивительно, но на сегодняшний день не было каких-либо действий от SEC по любой из многочисленных крауд продаж. Между тем, существуют некоторые попытки «саморегуляции».
Таким образом, существующие правила защиты прав инвесторов, в частности требования к регистрации и раскрытию информации в соответствии с законом 1934 года или аналогичными нормативно-правовыми актами, должны применяться к крупным корпорациям, тогда как, как минимум, требования к регулированию краудфандинга должны применяться к небольшим ICO.

В случае, когда ICO выбирает стратегию следовать освобождению в соответствии с Reg D, промоутеры ICO должны требовать освобождения и подпадать под регулирование существующими требованиями к размещению посредством закрытой подписки в соответствии с нормативными правилами в зависимости от обстоятельств.

Это применимо к случаю, когда ICO выпускает ценные бумаги или продает их резидентам США. В большинстве юрисдикций ОЭСР действуют аналогичные правила регистрации ценных бумаг, краудфандинга и размещений посредством закрытой подписки, которые должны применяться.

1. Эти правила могут быть адаптированы к децентрализованному характеру криптовалютных сетей.
2. Эти правила могут быть имплементированы гораздо более эффективно из-за транспарентности общедоступных блокчейнов и технологии умных контрактов.

За более детальной информацией, по данному направлению, обращайтесь к юристам компании Law&Trust International. Консультации возмозны по телефону, посредством чата или в ходе личной беседы в офисах компании.