Initial Coin Offerings (ICO или первичное размещение монет) или Token Generating Events (TGE или запуск токена) воспринимаются как нерегулируемые способы привлечения средств и инвестиций путем выпуска виртуальных монет или токенов (далее именуемых - токены), предназначенных для создания новой криптовалюты.
Многие стартапы рассматривают ICO или TGE как альтернативу дорогостоящим традиционным процессам привлечения капитала.
Тем не менее, токены, выпущенные в процессе ICO / TGE, по-прежнему подлежат юридическому контролю и тщательной проверке, а ICO/TGE оказались в центре внимания регулирующих органов в США (SEC) и Сингапуре (MAS) относительно их соответствия действующим нормативным положениям рынков капитала.
Токены создаются и распространяются с использованием технологии распределенного реестра (distributed ledger technology) или технологии блокчейн. Стартапы создают так называемый whitepaper (техническую документацию), в которой подробно описывается проект, который будет финансироваться ICO / TGE.
Покупатели токенов финансируют разработку цифровой платформы, программного обеспечения или других проектов. Токены могут использоваться для доступа к платформе, использования программного обеспечения или иного участия в проекте или предоставления права иметь долю участия в прибыли, полученной от проекта.
После выпуска токены могут быть проданы на вторичном рынке, на виртуальных валютных биржах или на других платформах.
Очевидная цель большинства ICO / TGE - привлечь средства общественности. Согласно швейцарскому законодательству токены квалифицируются как ценные бумаги или финансовые инструменты, если они подпадают под одну из категорий, указанных в ст. 3 проекта Федерального закона о «Финансовых услугах»:
Нужно анализировать токены индивидуально в каждом конкретном случае.
Оценка основана на описании токена в таком документе, как whitepaper.
Токен с одним или несколькими из следующих прав, по всей вероятности, не соответствует определению ценной бумаги / финансового инструмента:
1. Права на программирование, разработку или создание функций для распределенного реестра;
2. Права доступа к системе;
3. Права на оказание содействия системе путем исполнения трудовых функций или приложения иных усилий для результата;
4. Права на бесплатное использование услуг системы и результатов ее работы;
5. Права на продажу продукции системы;
6. Эффективные права голоса, свободный доступ к информации и возможность обмена мнениями между владельцами токенов.
Токен с одним или несколькими из следующих прав, по всей вероятности, будет квалифицироваться как ценная бумага / финансовый инструмент:
1. Инвестирование денег в стартап a) с обоснованным и соответствующим ожиданием прибыли, состоящей из дивидендов, периодических платежей или увеличения стоимости инвестиций; или
б) если прибыль должна быть обусловлена и получена благодаря предпринимательским или управленческим усилиям других лиц (т. е. учредителей); или
в) права голоса владельцев токенов не обеспечивают эффективного контроля над стартапом.
2. Доля прибыли и / или убытков, активов и / или обязательств;
3. Статус в качестве долевого участника, кредитора или заимодателя;
4. Требование о банкротстве в качестве владельца долевого участия в капитале или кредитора;
5. Владелец обязательства по погашению или возврату полученных средств от эмитента токена; а также
6. Управление или правление (совет) эмитента имеют эффективный контроль над проектом.
Если есть какие - либо сомнения в отношении какого - либо из вышеперечисленных критериев, мы настоятельно рекомендуем обратиться в Швейцарский регулирующий орган по надзору и контролю над финансовым рынком (FINMA).
В настоящее время подход FINMA заключается в следующем:
Исходя из этого, FINMA предлагает сторонам, заинтересованным в запуске ICO / TGE, предоставить подробную информацию о запланированном размещении токена для оценки необходимости получения разрешения.
В зависимости от того, насколько подробно изложена информация и детали предоставленной информации, FINMA взимает плату за проведение своего анализа и представления оценки.
FINMA не учитывает и не оценивает вопросы гражданского права (проспект эмиссии) или налогового законодательства в контексте ICO/TGE.
Применяются правила AML для предотвращения отмывания денег.
Процесс KYC (политика «Знай своего клиента») занимает много времени и достаточно трудоемкий, поскольку в его основе лежит личный контакт и взаимодействие между сторонами. В виртуальном мире это считается препятствием. Несколько юрисдикций применяют процедуры KYC, которые исключают необходимость личного контакта (например, идентификация по видео).
Однако процедуры KYC одной страны могут быть неприняты в других странах. Депонирование, распространение, а также торговля на вторичном рынке токенами - это актуальные вопросы и вышеперечисленное должно соответствовать действующим местным законам.
Опять-таки, соблюдение законов одной страны автоматически не означает, что токены могут распространяться в других странах без одобрения местных регулирующих органов. Наконец, должен быть определен тип инвестора, которому разрешено покупать токены (потребители, квалифицированные инвесторы и т. д.) для каждой юрисдикции.
Основываясь на предыдущих примерах, большинство разработчиков стремятся к созданию фонда, такого как Ethereum Foundation.
Преимущество фонда на ранней стадии (полная независимость от любой собственности, поскольку нет акционеров), контрастирует с недостатками в долгосрочной перспективе, такими как правительственный надзор и контроль, «locked box» (нет шансов когда-либо снова получить или извлечь средства, кроме как для продвижения цели фонда), жесткая структура или отсутствие налоговых льгот как таковых (только в случае благотворительного фонда, однако этот статус редко предоставляется).
Кроме того, хотя формальной собственности нет, тот, кто контролирует правление или совет фонда, контролирует сам фонд. Отсутствует прозрачность в отношении учредителей в публичных реестрах.
Соответствующая корпоративная форма должна проходить процедуру проверки и оценки в каждом случае.
Например, общество с ограниченной ответственностью обеспечило бы полную прозрачность касательно вопросов владения в связи с необходимой регистрацией акционеров в государственном коммерческом регистре.
Независимо от выбранной корпоративной формы нельзя исключать возможность переквалификации судами, если деятельность стартапа соответствует деятельности, регулируемой законами о финансовых рынках.
ICO / TGE - это новая форма участия в стартапах посредством взносов или инвестиций. Ввиду разнообразия токенов общая квалификация не может быть произведена.
Каждый токен должен оцениваться и анализироваться на индивидуальной основе. Если он в основном служит для финансирования стартапа, применяются действующие законы и правила для финансовых инструментов.
За более детальной информацией обращайтесь к юристам Law&Trust International. Консультации возможны по телефону, посредством чата или в ходе личной беседы в офисах компании.