Разъяснение от ФНС концепции касательно применения фактического права на доход

Международное структурирование бизнеса и налоговое планирование включают в себя нескольких фундаментальных составляющих, одним из которых является концепция лица, имеющего фактическое право на доход или по другому - бенефициарного собственника дохода.

Необходимо учитывать данную концепцию как один из основных налоговых рисков из-за которых появляется высокая вероятность потерять налоговые льготы, которые предусмотрены СОИДН (Соглашением об избежании двойного налогообложения).

Применимость Комментариев к Модельной Конвенции Соглашения об избежании двойного налогообложения касательно налогов на капитал и доходы

Применение Модельной конвенции (здесь речь идёт непосредственно про возможность применения) основывается общими правилами толкования международных договоров, которые закреплены Венской конвенции о праве международных договоров 1969 года.

Статьи 31-33 данной конвенции разъясняют, что при толковании

Соглашения об избежании двойного налогообложения учитываются (могут учитываться) другие дополнительные / основные источники по примеру дополнительных материалов и т.д., к которым относятся комментарии к Модельной конвенции ОЭСР.

О возможности применения данной концепции касательно пассивных доходов (это проценты, роялти и дивиденды), а также других доходов, по которым нет чётко прописанных правил в статьях СОИДН

Налоговые органы, которые опираются на Комментарии к Модельной конвенции Организации экономического сотрудничества и развития, пришли к выводу, что вид дохода не имеет значения. Концепция резидентства касательно всех видов доходов уже фактически применяется, а концепция ФПД должна так же быть применена касательно правил налогообложения.

Подход к реализации СОИДН, закреплённый в России на национальном уровне, не имеет ограничений в отношении видов доходов (ст. 7 НК РФ), к которым будет применяться концепция ФПД.

При рассмотрении спорных ситуаций по применению концепции ФПД  необходимо обращать внимание на следующие обстоятельства:

• Системность транзитных платежей;
• Получение экономических выгод от дохода;
• Самостоятельное несение коммерческих рисков в отношении активов;
• Признаки ведения предпринимательской деятельности;
• Характер денежных потоков;
• Осуществление предпринимательских функций;
• Наличие полномочий по распоряжению доходами;
• Самостоятельное принятие решений директорами иностранных компаний.

Компании, имеющие экономическое присутствие в стране резидентства, которые обладают широкими полномочиями по распоряжению доходами, получающие экономические выгоды от дохода – получат льготы.