Налоговое планирование за рубежом: проблемы и вызовы

Процесс бизнес-планирования российскими бизнесменами уже давно стал включать в себя использования зарубежных предприятий. Данные предприятия можно классифицировать по двум основным признакам деятельности.

Первые подразумевают под собой «офшорные» компании, а вторые «оншорные».

Необходимо тут же обозначить, что данное разделение имеет более условный характер, но тем не менее, оно может помочь разобраться во многих иностранных юрисдикциях, во время утверждения зарубежного кооперативного механизма.

Отличие и особенности офшорных и оншорных предприятий.

Юристы компании Law&Trust International работают в направлении налогового планирование за рубежом уже не первый год и смогут помочь вам с вашим бизнесом за рубежом, а также ответить на все интрересующие Вас вопросы. 

Офшорные юрисдикции имеют следующие особенности:

- низкая имиджевая составляющая. Предприятия, что зарегистрированы в офшорах обычно имеют отрицательную репутацию;

- неимение какого-либо налогообложения для предприятий, что не ведут деятельность в пределах определенной юрисдикции;

- не утвержденный Договор об избежании двойного налогообложения между Российской Федерацией и офшорными юрисдикциями;

- налогообложение в офшорных юрисдикциях заменено ежегодными установленными пошлинами. Плата за пролонгацию которых установлена в пределах нескольких сотен долларов;  

- в публичной информационной плоскости отсутствуют данные о руководителях и держателях акций;

- нет обязательного условия оформлять отчетную документацию по установленным стандартам, а также подавать ее в соответствующие органы.

Оншорные юрисдикции подразумевают под собой такие положения:

- высокая репетиционная составляющая предприятий, местом регистрации которых являются оншорные юрисдикции;

- для налоговых резидентов (предприятий) предусмотрено обязательное налогообложение, в рамках оншорной юрисдикции;

- присутствует необходимость вести отчетную документацию и подавать ее в соответствующие инстанции;

- наличие Договора об избежании двойного налогообложения между РФ и практически всеми оншорными странами;

- в публичном доступе пребывают данные об руководителях и держателях акций.

Такое понятие как «офшор» уже давно является частью ведения бизнеса за рубежом и находить свое отображение во многих нормативных актах России.

«Офшорные зоны» встречается в положениях Налогового кодекса Российской Федерации, и подразумевает под собою страны, что имеют льготный режим налогообложения и к тому же не предоставляющие данные и прочую информацию при финансовых сделках.

Стоит отметить, что сам по себе термин «офшор» как общее сложение вышеуказанных особенностей по сути не имеет значения, так как согласно Налоговому Кодексу РФ к офшорным зонам относятся лишь те юрисдикции, что соответствуют перечню, который утвержден Приказом Минфина РФ №108н от 13.11.2007.

Так что фактически не важно, подпадает они под признаки офшора или нет, главное, что б они были в данном перечне.   

Значит, исходя из выше сказанного, согласно НК РФ, например, Кипр, который является членом ЕС, и с которым у России действует Договор об избежании двойного налогообложения не является офшорной зоной.      

При вычислении возможных рисков, связанных с работой офшорных и оншорных компаний исходя из того, что мы уже изучили, можно сделать вывод, что нет четкого определения, какая зона лучше, у каждой есть свои преимущества.   

С целью более практичного преподношения материала, далее по тексту мы будем использовать такое понятие как «офшорные отношения», что подразумевают под собою отношения, связанные не только с офшорными, но и с оншорными предприятиями.  

Что до участников офшорных отношений, то среди них можно выделить следующее количество субъектов:

1. Бенефициары, а также их уполномоченные лица.

Бенефициаром офшорного предприятия называют того, в чьей собственности находится данное предприятие, и кто является выгодообладателем от деятельности этого предприятия. Стоит отметить, что бенефициар также быть не просто выгодообладателем, (в том случае, если он является несовершеннолетним), но и быть действующим субъектом управления, к примеру, выступать акционером или директором. 

       2. Сотрудниками или же доверенными лицами бенефициаров выступают те же сотрудники российских предприятий, что по факту управляют офшором, разного рода распорядители и прочее.

Те, кто принадлежат к этой категории изначально подвержены тому, что соблюдается большая вероятность финансовых потерь. Также присутствуют возможные другие трудности в этой сфере в зависимости от вовлеченности данного типа субъектов в деятельность компании, что будут рассмотрены нами далее. У бенефициантов возможные риски прорисуются даже в связях с акционерами, руководителями и ответственными посредниками.    

Иную группу мы можем представить, как ядро офшорного предприятия, ее акционеры и руководители. 

Сами же офшорные предприятия могут быть задействованы с целью выполнения разных функций в сфере предпринимательства. Это может быть предприятие, что представляет из себя холдинг, или же оно может занимается продажей услуг, товаров или выполнять некий вид работ. Также офшорное предприятие может использоваться с целью сохранения персональных активов, а также для скрытия данных об настоящем владельце предприятия.  

Конечно же, офшорное предприятие может взаимодействовать с иностранными контрагентами или контрагентами с РФ.

Предприятие несет риски, что сопутствуют налоговому законодательству, что необходимо учитывать. Если предприятие зарегистрировано в офшорах, то данный фактор может вызвать ряд проверок как со стороны банков, так со стороны таможни и контрагентов.

В том случае, если бенефициаром и акционером выступает одно и то же лицо, тогда возможная ответственность для этого лица наступает в виде финансовых рисков наступает гораздо раньше, чем для остальных лиц.

Юрисдикции ряда стран в таком случае предусматривают субсидиарное наказание, что несет акционер по задолженности предприятия, к примеру, при банкротстве. Другие возможные риски зависят от его вовлеченности в руководстве предприятия.

Директор офшорного предприятия – это физическое либо юридическое лицо, что выступает как фиктивная, подставная фигура, или же тот, кто действительно управляет компанией.

Данный субъект, как главное лицо предприятия несет ответственность за всю деятельность предприятия в связи с чем он может преследоваться как за административные, так и за уголовные нарушения. Кроме того, при банкротстве, или иных финансовых неприятностях на него возлагаются субсидиарная, финансовая ответственность.

Стоит также обратить внимания на такую фигуру, как «теневой директор»

Под ним подразумевается тот, кто сам по себе не является директором, но управляет предприятием в реальном времени.  Если предприятием управляет теневой директор, то это вычисляется в том случае, когда его предприятие наносит вред третьим сторонам, в виде невыплаты налогов или невыполнения норм контракта, и номинальный директор данного предприятия сообщает про свое номинальное положение, с целью избежания наказания. В таком случае, теневой директор будет приравнен к обычному директору с целью наказания и привлечения к ответственности.     

Поверенный оффшорного предприятия – это лицо, что в большинстве случаев выполняет свою работу согласно генеральной доверенности, но, бывает и такое, что данная доверенность выписывается лишь на некоторые юридические сделки.     

Что насчет рисков, то у него они зависят от вовлеченности в деятельность компании, и схожи они с рисками теневого директора офшорной компании.

Контрагентом офшорного предприятия могут выступать физические либо же юридические лица, что имеют официальные договорные отношения с офшорным предприятием. 

Контрагенты сильно зависимы от норм валютного, налогового и антимонопольного законодательства, из чего вытекает их связь с сопутствующими рисками. Сюда можно отнести содержание и исполнение хозяйственных операций, роль налогового агента, проверка контрагента и прочее.   

Вышеупомянутые субъекты представляют из себя обязательных субъектов офшорных отношений, но не ключевых, так как их функции более административного типа, что помогают обеспечивать работу предприятий. Так что логично будет далее изучить, какое наличие рисков они предоставляют для иных субъектов офшорных отношений, а именно бенефициаров офшорных компаний.     

Что до рынка офшорных услуг, а конкретно его профессиональных лиц, то тут необходимо выделить следующих.

Акционеры и номинальные руководители (директоры) – это перечень субъектов, что отмечены в реестрах акционеров и директоров, что осуществляют управления предприятия в пользу бенефициантов.  

Бенефицианты при этом испытывают риск потери контроля над компанией в случае незаконных действий номинальных лиц.  

Далее у нас идут профессиональные посредники, то есть предприятия, что ведут регистрацию офшорных предприятий и содержат их.

Профессиональные посредники обычно выступают как акционеры и номинальные руководители, поэтому и риски для бенефициантов и них похожи.

Что до видов рисков и ответственности, что несут участники офшорных сделок, то тут мы можем отметить следующие:

- Финансовые риски, что несут за собой возможность финансовых и имущественных лишений;

-  Административные риски. Тут вся опасность связана с ответственностью, предусмотренной административным и налоговым законодательством. Особое место тут занимает возможность ограничений и административных запретов; 

- Репетиционные риски. Риски, чаще всего проявляющиеся в раскрытии офшорного статуса предприятий;

- Риски, заключающиеся в уголовной ответственности и возможного лишения компании. 

Если рассматривать выделенные риски более детально, то начать нужно с финансовых рисков.

Самые популярные финансовые риски бывают двух типов:

1) Когда в процессе анализа вопроса налогообложения возникают непредвиденные налоговые обязательства.  

Такая система рисков наиболее присуща тем странам, у которых налогообложение развито на высоком уровне: Голландия, Швейцария, Великобритания. Кроме этого, риски также отмечаются в том, что офшорные предприятия заключают сделки с предприятиями, что зарегистрированы на территории данных стран.    

В этой ситуации нужно не только быть осведомленным о налоговом законодательстве данного государства, но и досконально изучить поведение аудиторов, что будут проводить анализ и исследовать предпринимательскую деятельность компании. 

И это будет касаться не только налоговых отчислений, но и самой сущности хозяйственных сделок, которые могли бы заключаться с целью «отмывания» финансов. В данном случае это может повлечь за собой не только финансовые, но и иного рода последствия. 

Также, всегда следует детально изучать законодательство страны, на территории которой хочет зарегистрироваться офшорная компания, а также произвести анализ фирм-контрагентов, которые могут трансформироваться как налоговые агенты.  

Для лучшего понимания ситуации давайте приведем пример. Возьмем швейцарское предприятие, согласно деятельности которого, оно должно производить выплаты фирме YHU за некий спектр оказанных услуг. Но, швейцарское предприятие эти выплаты оформляет как расходы при этом формируя свою налоговую базу так, что идет уменьшение налога на прибыль. 

После проверки налоговыми органами переквалифицировали данные отчисления в пользу фирмы YHU как выплаты в пользу бенефициантов швейцарского предприятия. Закончилось это все тем, что на отчисления был наложен налог на дивиденды по ставке 35%, уплата которого легла на швейцарское предприятие, а его налоговая база было увеличена, за счет снятия уплат в сторону фирмы YHU.

2) Недостатки сделок, в составе которых есть зарубежные предприятия в обычном порядке закручены вокруг нарушения норм законодательства, в следствии чего сделки могут быть признаны недействительными и могут возникнуть убытки в пределах, заключенных соглашении с контрагентами.

При изучении положений российского законодательства, следует обратить внимание в первую очередь на целую систему ограничений, что сформирована российскими нормами для зарубежных предприятий.   

Нормы законов зарубежных юрисдикций говорят нам про разный вид ограничения, что первым делом отображены в корпоративных нормах разных юрисдикций, что закрепляют порядок и установленную форму сделок. 

Когда рассматриваются оншорные предприятия, то руководители обычно изучают документацию, что дается им на подписание, и тогда если он откажется завизировать данную сделку, в том случае если она вызывает у него опасение или не подпадает под деятельность предприятия, то последствия этого могут трансформироваться в недополученные прибыльные активы для предприятия.

Значит, финансовым рискам подвержены более всего бенефицианты и их офшорные предприятия.

Далее мы рассмотрим самые типичные риски, связанные с административной ответственностью.

Для начала среди них можно выделить привлечение к административной ответственности в связи с нарушением норм как внутреннего законодательства РФ, так и нарушением законодательства других государств.  

Насчет российского законодательства, то тут у офшорной компании могут возникнуть проблемы в том случае, если на территории, что подконтрольна российской юрисдикции располагается офис офшорного предприятия, работает персонал или ведется производство. Хороший пример этому будет нарушение норм Кодекса об административных правонарушениях РФ насчет порядка поставки предприятия на учет в налоговом органе, что влечет за собой штраф. Либо же это может быть непредставление (несообщение) сведений, необходимых для осуществления налогового контроля. Еще одним хорошим примером является нарушение валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования.

В основном физические или юридические лица несут наказание за данный вид нарушений в виде штрафа, а срок давности привлечения к ответственности согласно норм Кодекса об административных правонарушениях РФ составляет один год со дня совершения правонарушения, а по тем нарушениям, что длятся до сих пор, срок отчитывается с момента обнаружения. 

Субъектами данных нарушения выступают как юридически лица, то есть сами предприятия, так и физические, должностные лица.  

Согласно Налоговому кодексу РФ офшорные предприятия несут налоговую ответственность, когда согласно законодательству, у них возникают налоговые обязательства. 

Если фирма осуществляет свою деятельность на территории РФ, не становится на налоговый и бухгалтерский учет согласно Налоговому кодексу РФ и соответственно не платит налоги, то она естественно несет всю ответственность, что предусмотрена законодательством.

Стоит также отметить такую норму законодательства РФ как «Невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и (или) перечислению налогов», что указана с в статье 123 НК РФ. Согласно этой норме, под налоговую ответственность подпадают также российские контрагенты, что, отчисляя прибыль от субъекта в России в пользу офшорной фирмы не делают отчисления в бюджет, когда это предусмотрено законом.   

К примеру, есть фирма, что зарегистрирована на территории РФ и она получила заем от кипрского предприятия, когда при этом свою подпись со стороны Кипра поставил гражданин РФ. Далее, кипрское предприятие получает проценты по данному займу без выплаты налога в казну РФ, согласно ст. 11 Договора между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал».

Но, налоговые органы РФ сделали вывод, что под крылом кипрского офиса образовалось согласно п. 9 ст. 306 НК РФ, постоянное представительство агентского типа. Согласно этому, должен был быть выплачен налог в бюджет РФ по ставке 20 процентов, когда российская фирма выплачивала процент от прибыли кипрскому предприятию.

В итоге российскому предприятию была сверху начислена пеня, а также наложен штраф.

Что до сроков привлечения к ответственности, то тут он составляет три года с момента преступления, а для тех налоговых нарушений, что предусмотрены ст. 120 и 122 НК РФ, начиная с первого дня после завершения налогового периода.

Насчет административных ограничений, то они имеют место быть при изложении внутренних норм права конкретных государств. Административными ограничениями могут выступать привлечение к разным видам ответственности или прочие издержки, что рассмотрены нами выше.  

В отношении офшорных предприятий, административные ограничения просматриваются в ряде следующих законов: Федеральный закон от 20.08.2004 № 117-ФЗ «О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих», где прописано, что местом регистрации держателя активов не может выступать офшорная зона; Федеральный закон от 24.07.2002 № 111-ФЗ «Об инвестировании» и Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности», что прописывает специальный порядок банковских сделок с банками офшорных зон. Иными видами подобных ограничений выступают налоговые ограничения. Так, в некоторых странах СНГ была зафиксирована налоговая ставка, что удерживается локальной фирмой у источника, при каждом отчислении в сторону офшорной фирмы. 

Также в теории возможны наложение санкций для локальных фирм при оформлении сделок с офшорными предприятиями. Но, не стоит волноваться, эти механизмы государственными органами практически не применяются в силу нарушения основных засад свободы гражданского оборота.    

В данного типа ситуациях субъектами выступают как контрагенты, так и офшорные предприятия.  

Репетиционные риски. Данного рода риски считаются самыми высокими для владельцев офшорных предприятий. Компании, что ведут свою деятельность в офшорных юрисдикциях обречены иметь негативное реноме в глазах контрагентов и государственных органов. Хоть данные риски не влекут за собою юридическую ответственность, данного вида риски могут значительно повлиять на деятельность предприятия и ее отношения с другими лицами.       

К ограничениям, связанным с репетиционными рисками следует отнести: 

- возможность отказа контрагентов от совместной деятельности и сделок с офшорными предприятиями. Это может выплывать из корпоративной политики фирмы, либо общей политикой государства насчет офшорных юрисдикций, и компаний, что там зарегистрированы;  

- таможенные ограничения. Здесь проблема заключается в самой системе заполнения таможенных деклараций и оформлении грузов, что пересекают границу государства от лица офшорных поставщиков, что влечет за собой со стороны таможенных органов корректировки таможенной стоимости.     

- банковские ограничения. Центральный банк РФ и Росфинмониторинг через российские банки осуществляют постоянный контроль над транзакциями, что выполняют офшорные предприятия. Банки, для обеспечения собственной безопасности более внимательно относятся к подобным рода операциям и могут выдвигать даже не обоснованные требования и запрашивать дополнительную документацию.  

Так в письме Центрального банка Российской Федерации от 13 марта 2008 года № 24-Т «О повышении эффективности работы по предотвращению сомнительных операций» идется про просьбу более тщательно осуществлять российскими банковскими установками экспортно-импортных операций с участием тех нерезидентов, что прописаны в офшорных зонах и при этом располагающие счетами в банках Эстонии, Кипра, Латвии и Литвы.      

Что до возможности потери контроля над предприятиями, то тут отметим следующее. Мы уже говорили про то, что администрирование зарубежных фирм связано с возможностью задействования сервисных фирм и их услуг по регистрации и сопровождению работы предприятия, а также предоставление услуг фиктивных, номинальных директоров и акционеров.    

Услуги профессиональных и опытных посредников всегда затребованы, даже при реальном управлении предприятия его директором и наличии акционеров.  

Посредники исполняют разного вида работы, выполняя роль как открепленного регистрирующего субъекта, что документирует все актуальные изменения в работе предприятия, так и представления интересов от лица предприятия, в государстве, где осуществлялась регистрация.   

Бенефициары при этом правда рискуют потерять контроль над управлением предприятия. «Предохранителями», гарантиями от подобных печальных последствий выступает трастовые документы, что юридически оформляют связь между бенефициантом и номинальными лицами. Это может быть, как декларация номинального директора, трастовая декларация, а также соглашения, что устанавливает права и обязанности данных субъектов. К примеру, контракт на обслуживание.  

Репутация компании-посредника на финансовом рынке, а также положительные отзывы помогут вам не ошибиться с выбором профессионального и качественного посредника. 

Уголовные риски.  Главные уголовно-правовые риски вытекают из состава совершенных преступлений, что закреплены в Уголовном кодексе Российской Федерации.  

Так статья 199 Уголовного кодекса РФ «Уклонения от уплаты налогов с организации» содержит риски, которые вытекают из такой ситуации: в том случае, если у зарубежного предприятия после своей деятельности на территории РФ возникает обязанность уплаты налогов в казну РФ и если данная фирма не предоставляет налоговую декларацию или иные документы, предусмотренные налоговым законодательством, либо же вносит в них ложные данные, то эти действия в совокупности с крупной неуплатой налогов тянут за собой привлечения к криминальной ответственности.  

Согласно законодательству субъектами, что совершают подобные преступления и несут криминальную ответственность могут быть любые лица, что достигли 16-летнего возраста. Это могут быть как руководители или акционеры, так и те, кто исполнял обязанности организаторов, пособников или подстрекателей данного правонарушения.     

Так же стоит рассмотреть риски, что предусмотрены ст. 199.1 Уголовного кодекса РФ. Ответственность за нарушение данной нормы возникает в том случае, если предприятия, что зарегистрировано на территории РФ делает финансовые отчисления в сторону зарубежной фирмы, когда с этих отчислений должен бы быть уплачен налог в бюджет РФ.

При умышленной неуплате данного налога в особо крупном размере предусмотрена криминальная ответственность в виде штрафа в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.    

Ответственность за данного рода преступления возникает у субъектов, которые согласно служебным документам несут обязанность по исчислению налогов.   

Одним из самых популярных преступлений данной категории выступает уклонение от уплаты налогов с физического лица, что предусмотрено ст. 198 Уголовного кодекса РФ.

Если субъект получает прибыль от зарубежной фирмы и не декларирует ее, или декларирует в меньшем размере, то соответственно не идут необходимые налоговые отчисления в бюджет РФ. При совершении данных действий в виде неуплаты в крупном или особо крупном размере предусматривается криминальная ответственность, что прописана в санкциях статьи 198 УК РФ.    

Субъекты, что несут ответственность за данное преступления - это лица, которым на момент совершения правонарушения исполнилось шестнадцать лет, которые не задекларировали свой доход или не задекларировали в полном объеме, и не уплатили с него налог.   

Статья 174 и 174.1 Уголовного кодекса РФ предусматривает ответственность за легализацию преступных доходов.   

Ответственность за нарушение данной нормы наступает в том случае, если юридические и физические лица на территории России совершают деятельность вместе с зарубежными предприятиями, при этом их финансовые средства или прочее имущество было добыто преступным путем, и деятельность этих субъектов была направлена с целью предоставления им легального, правового статуса, либо же использование нелегальных финансов и имущества для любой предпринимательской или экономической деятельности.      

Возникшие вопросы по данной норме хорошо истолкованы в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.04 № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем».

Но, стоит обратить внимание, что статья 174 и 174.1 УК РФ не подпадает под неисполнения обязанностей налогового агента либо же, если вышеуказанные средства были добыты в результате уклонения от уплаты налогов.

Ответственность за легализацию преступных доходов наступает для лиц, которые участвовали в экономической деятельности с имуществом приобретенным преступным путем и которые достигли 16-летнего возраста

Приведем пример. Предприятие «Янтарь», что не имело лицензию Центрального банка РФ представляло себя как финансово-кредитную организацию. По указанию руководителей, сотрудники заведомо знавшие об отсутствии лицензии совершали внутренние и внешние денежные операции в наличном и безналичном расчете. Действие всех субъектов этой схемы подпадает под ч. 3. ст. 174 УК РФ (в редакции закона от 13 июня 1996 года) как легализация (отмывание) денежных средств, приобретенных незаконным путем, то есть совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами, приобретенными заведомо незаконным путем, а равно использование указанных средств для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности, совершенные организованной группой, в крупном размере. (См. Кассационное Определение Верховного суда РФ от 13 июня 2006 года по делу N 5-о06-23).

Последней нормой, что мы рассмотрим будет ст. 193 УК РФ, что предусматривает невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте.

Данная статья затрагивает действия, по которым предприятие, что зарегистрировано на территории РФ платит зарубежной фирме за товар, который есть в документации, но реально поставлен не был. Либо же за услуги, что в действительности не были выполнены.  Обязательным элементом является невозвращение финансовых средств, в следствии чего наступает «полное» преступление. 

Риски за данные деяния несут лишь руководители российских предприятий.

В заключения можно сказать, что ответственность за рассмотренные правонарушений, а также состав их участников схожи как для незаконной деятельности оншорных, так и офшорных предприятий. Конечно, оншорные и офшорные юрисдикции имеют значительные расхождения между собой.  Так офшорные юрисдикции гораздо легче в освоении, уплате налогов, ведении документации. Негативная сторона офшоров — это многочисленные риски, сопровождающиеся потерей репутации, а также своими отчислениями, что убыточно для тех, кто не собирается работать в офшорах с крупными финансовыми оборотами. Оншоры со своей стороны более «легальны», и вести там дела — значит иметь хорошую репутацию как перед государственными органами, так и перед другими предприятиями.

По любым вопросам налогового планирования и оптимизации компания Law&Trust International готова оказать высоко квалифицированную поддержку.