Доход при такой передаче прав на объекты интеллектуальной собственности будет заключаться в получении лицензионных платежей – роялти (англ. royalty), которые выплачиваются в качестве вознаграждения за использование чужого нематериального актива. Классическим способом оформления правоотношений между собственником интеллектуальной собственности и лицом, желающим использовать актив, является создание цепочки из трёх звеньев.

Первым звеном выступает правообладатель (офшорная компания), вторым – лицензиат (компания, зарегистрированная на Кипре или в иной юрисдикции, которая имеет Соглашение с Россией об избежании двойного налогообложения 1998 г.), третьим – российский сублицензиат.

Оптимизация налогообложения

Российская компания, как сублицензиат, выплачивает роялти своему лицензиату – кипрской компании, которая, в свою очередь, платит лицензионные платежи правообладателю объекта интеллектуальной собственности – оффшорной компании. В этой цепочке, компания в кипрской юрисдикции используется в качестве промежуточного звена, ведь средства от российских контрагентов в её пользу, в соответствии с упомянутым Соглашением, освобождаются от налогообложения. Это даёт возможность использовать объект интеллектуальной собственности на территории России, аккумулируя при этом все роялти в оффшорной зоне. Такая схема работы очень популярна, но при этом стоит обратить внимание и на ряд существенных нюансов.

Кроме приведённого соглашения между Россией и Кипром, аналогичные документы об избежании двойного налогообложения подписаны с рядом других государств. Соглашения освобождают российские компании от налогообложения роялти, но при этом необходимо учитывать собственные особенности налоговых систем каждого государства.

Налогообложение роялти у источника выплаты

В соответствии со статьёй 309 НК Российской Федерации, доходы от использования объектов интеллектуальной собственности на территории России облагаются налогом по ставке 20%. Субъектом налогообложения выступает источник выплат – российская компания.

Но, поскольку в нашем примере российская компания делает платежи в пользу кипрской компании (находящейся в стране, с которой Россия подписала Соглашение), то такие платежи, в соответствии с пунктом 1 статьи 12 Соглашения и подпункта 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ, не будут облагаться налогом и российская компания не будет иметь обязанности по удержанию налога у источника выплаты роялти.

Освобождение от удержания и уплаты налога у российской компании возможно исключительно в том случае, когда кипрская компания, как получатель платежа, предоставит российскому контрагенту документ, подтверждающий её постоянное местонахождение на Кипре.

Такой документ (tax residence certificate) должен быть заверен полномочным органом Республики Кипр и подтверждать тот факт, что компания является резидентом Кипра в правоотношениях, установленных двусторонним Соглашением 1998 г. Также в документе должна содержаться информация о календарном периоде, в течение которого подтверждается статус компании как резидента Кипра. Этот период должен соответствовать периоду выплат роялти. Документ должен быть переведён на русский язык и должным образом апостилирован (содержать штамп, который подтверждает действительность документа за границей). Стоит отметить, что в качестве указанного подтверждения, нельзя использовать документ о юридическом адресе компании, в частности – сертификат об инкорпорации.

В соответствии с подпунктом 37 пункта 1 статьи 264 НК РФ, такие платежи, как роялти, относятся к «прочим расходам, связанным с производством и реализацией». Для целей налогообложения, в частности, для определения её базы, любые расходы должны быть экономически оправданными и документально подтверждёнными.

Для отнесения затрат по выплате роялти к налоговой базе расходов, объект интеллектуальной собственности должен непосредственно использоваться компанией в соответствии со статьёй 1484 ГК РФ (для дополнительной информации см. Письмо Минфина РФ от 4 июня 2012 г. № 03-03-10/60). Такое использование заключается в любом законном способе, в том числе и путём размещения торгового знака на товарах, в рекламе, на вывесках, в товаросопроводительной документации, в интернете и т. д.

Доход кипрской компании от роялти будет подлежать налогообложению по ставке 12,5%, при этом, в соответствии со специальными правилами, которые введены в действие в 2012 году, 80% прибыли, полученной от подобных платежей, будут освобождены от налогообложения. Фактически это значит, что доходы от получения лицензионных платежей будут облагаться по эффективной ставке 2,5%.

НДС при выплате роялти в пользу зарубежных контрагентов

В случае приобретения российской компанией прав на использование объекта интеллектуальной собственности у компании-нерезидента, местом реализации таких услуг будет считаться территория РФ (подпункт 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ), а субъектом уплаты НДС – иностранная компания. В том случае, если у иностранного контрагента отсутствует регистрация в налоговых органах РФ, то налоговым агентом по уплате НДС будет российская компания.

В этом случае, на российскую компанию ложится обязательство по начислению, удержанию и уплате НДС в бюджет. В соответствии с абзацем 2 пункта 4 статьи 174 НК РФ, уплата НДС производится одновременно с уплатой роялти контрагенту. Впоследствии, суммы уплаченного НДС, в порядке пункта 3 статьи 171 НК РФ, могут быть приняты к вычету. Основанием для подобных вычетов могут быть счета-фактуры и документы, которые подтверждают размер уплаченных сумм в качестве налога.

Стоит отметить тот факт, что в соответствии с подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ, использование на территории России исключительных прав на ноу-хау, базы данных, топологии интегральных микросхем, полезные модели, изобретения, промышленные образцы, а также любая реализация прав на такие объекты, не подлежит обложению налогом на добавленную стоимость.

Регистрация лицензионных договоров

Действующее законодательство Российской Федерации выдвигает ряд требований к лицензионным договорам. Согласно нормам статьи 1490 Гражданского кодекса РФ, подобный договор должен быть заключён в письменной форме и пройти процесс государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатенте). Отступление от таких требований приводит к недействительности лицензионного договора.

Стоит заметить, что Министерство Финансов РФ, в своём письме от 18 января 2006 г. № 03-04-08/12, выразило мнение, что компании не имеют права на уменьшение налогооблагаемой прибыли на суммы уплаченных роялти до момента государственной регистрации соответствующего договора в Роспатенте.

Административный регламент 2008 года устанавливает срок, в течение которого Роспатент обязан провести государственную регистрацию лицензионного договора. Этот срок составляет 2 месяца с момента поступления документов на регистрацию, но на практике, по тем или иным причинам, процедура может занять значительно большее время.

Юридические риски при выплатах роялти

Стоит отметить и основные риски с которыми может столкнуться российская компания, работая по описанной схеме:

• отклонение сумм роялти от рыночных показателей;
• возможность признания расходов необоснованными;
• зависимость сторон договора друг от друга;
• правило «фактического получателя дохода»;
• прочие риски, в том числе и регуляторного характера.

Учитывая эти риски, при проведении структурирования лицензионных платежей целесообразно ориентироваться на рыночные показатели величины роялти, тщательно проводить документирование всех операций, а также иметь весомые доказательства реального использования объекта интеллектуальной собственности в хозяйственной деятельности. При этом необходимо учитывать не только действующие положения НК РФ и международных соглашений, но и ориентироваться в арбитражной практике по рассмотрению соответствующих споров, а также принимать во внимание мнение ФНС и Минфина России.

Конечно же, каждая ситуация требует собственного подхода исходя из сложившихся обстоятельств. Ответ на любой вопрос нужно давать только после тщательного изучения ряда важных факторов и оценки возможных рисков. Но, при условии грамотной подготовки, с привлечением квалифицированных специалистов в области сопровождения соответствующих проектов, лицензионные платежи могут стать отличным инструментом оптимизации налоговых затрат предприятий.

Компания Law&Trust International предоставляет большой спектр услуг по налоговому планированию и оптимизации. Заказывая у нас планирование и оптимизацию налогообложения вы получаете профессиональную консультацию и значительную экономию своих средств.